域名保護的法律缺陷及立法建議
3.3 Internet域名保護的法律缺陷及立法建議
由于Internet是新生事物，人們對其特性和發(fā)展規(guī)律認(rèn)識不足，引致看法不一，很難形成一個較為統(tǒng)一的認(rèn)識，這就為互聯(lián)網(wǎng)的立法工作帶來了很大困難，使得相關(guān)立法活動很難取得大的突破，現(xiàn)有的國內(nèi)外的Internet域名保護制度顯得相對滯后，存在諸多缺陷。下面主要對ICANN制定的《統(tǒng)一域名糾紛解決政策》和我國的《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行管理辦法》（簡稱管理辦法）及《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊實施細(xì)則》（簡稱實施細(xì)則）等域名法律保護體系的不足進(jìn)行分析介紹并對相關(guān)的立法進(jìn)行建議。
3．3．1、國內(nèi)外域名保護的共同的法律缺陷
（l）未規(guī)定異議期間，域名的權(quán)利處于不穩(wěn)定狀態(tài)
目前，國內(nèi)外有關(guān)域名的法律保護體系中，沒有域名注冊人申請注冊后合理的異議期的規(guī)定，不利于商標(biāo)、商號等權(quán)利人及時發(fā)現(xiàn)域名的侵權(quán)現(xiàn)象，但域名經(jīng)注冊使用后，商標(biāo)、商號等權(quán)利人在任何時候均可提出異議，一旦域名注冊機構(gòu)確認(rèn)異議人對商標(biāo)、商號擁有合法權(quán)，在一定的時間后域名將被停止使用，我國的《管理辦法》規(guī)定30日后域名服務(wù)自動停止，這種規(guī)定不利于網(wǎng)址的穩(wěn)定，使域名注冊人的權(quán)利處于不確定狀態(tài)之中。
（2）域名注冊人對商標(biāo)權(quán)人提出的異議沒有復(fù)議機會
根據(jù)ICANN制定的《統(tǒng)一域名解決糾紛政策》的規(guī)定，域名注冊機構(gòu)一已收到來自法院仲裁庭或行政調(diào)處庭的執(zhí)行令將域名注銷、移轉(zhuǎn)或變更淇將會無條件執(zhí)行，不再給域名注冊人任何請求復(fù)議的時間和機會，我國的域名法律體系中也沒有給予復(fù)議機會，這樣，不利于維護域名注冊人的權(quán)利。
（3）域名注冊機構(gòu)缺少必要的審查義務(wù)
根據(jù)《統(tǒng)一域名解決糾紛政策的》規(guī)定域名注冊實廳‘先申請，不審查“的原則完全按照先來后到的順序，對域名是否侵犯在先的權(quán)利，是否違反包括國際公約在內(nèi)的法律關(guān)于禁用標(biāo)志的規(guī)定均不作審查，如果一個國家，一個國際組織的名稱被注冊為域名越種行為則是對這個國家主權(quán)、國際組織的不尊重，是對法律的不尊重，我國的域名注冊實行‘先申請，相對的實質(zhì)性審查原則”，這種審查只局限于域名注冊機構(gòu)的知識范圍和能力范圍之內(nèi)，其并不向國家工商行政管理部門查詢用戶域名是否與注冊商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突，是否侵害了第三者的權(quán)益，以上可以看出，國內(nèi)外域名注冊管理機構(gòu)的審查義務(wù)較小，不利于提高域名注冊機構(gòu)的責(zé)任心，可能導(dǎo)致法律不受尊重對會公眾利益受到侵害的現(xiàn)象。
（4）商標(biāo)的保護范圍擴張過渡
ICANN政策和我國的《管理辦法》均體現(xiàn)出對商標(biāo)的保護范圍大大加寬了，不再局限于馳名商標(biāo)的保護，而是擴展到了受法律保護的商標(biāo)的全部。這樣做的結(jié)果將會使以商品及服務(wù)類別為基準(zhǔn)而存在的商標(biāo)注冊與保護制度產(chǎn)生動搖并應(yīng)進(jìn)行徹底改革，否則，將不好解釋為什么不允許將與他人商標(biāo)相同或相似的字符性標(biāo)志注冊為域名。
（5）“惡意搶注’與“巧合雷同”不能區(qū)別對待
國內(nèi)外域名法律保護體系要求域名注冊人不得侵害第三人利益，“惡意搶注”與“巧合雷同”畢竟是客觀存在的本質(zhì)不同的兩種現(xiàn)象，現(xiàn)有的法律體系不能將二者區(qū)別對待，對“巧合雷同”的域名注冊行為也視為侵權(quán)行為，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?/span>
（6）域名注冊服務(wù)機構(gòu)的責(zé)任承擔(dān)原則不明確
目前，多數(shù)國家的域名注冊服務(wù)機構(gòu)想方設(shè)法為自己設(shè)立了種種免資條款，竭力免除自己今域名注冊服務(wù)過程中應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，即使規(guī)定了一些責(zé)任承擔(dān)的原則，但也不明確，實踐中不易操作。這樣，不利于域名注冊人的權(quán)利維護。
3．3．2我國域名的法律保護體系特有的不足之處
（1）CNNIC的地位規(guī)定不清，國務(wù)院信息辦是我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名系統(tǒng)的管理機構(gòu)，中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心CNNICI作委員會，協(xié)助國務(wù)院信息辦管理我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名系統(tǒng)，今國務(wù)院信息辦的授權(quán)和領(lǐng)導(dǎo)下，CNNIC是CNNICI作委員會的日常辦事機構(gòu)，負(fù)責(zé)管理和運行中國頂級域名CN，由此可見，CNNIC具有濃厚的政府色彩，CNNIC是行政主體還是民事主體，將決定其承擔(dān)何種責(zé)任，責(zé)任范圍有多大。但從目前趨勢看，CNNIC已逐步擺脫了獨家注冊服務(wù)商的身份，已將域名注冊服務(wù)的資格交給老干家域名注冊服務(wù)商，域名注冊服務(wù)的政府色彩更加淡化。由于CNNIC的主體地位不明確，在我國，己有多起將CNNIC作為行政主體告上法庭的情況。目前，國際上通行的做法是將域名注冊組織界定在民事主體的范圍內(nèi)，在司法實踐中，我國法院也將CNNIC作為民事主體對待。
（2）申請注冊者只能是組織，不能是個人，此規(guī)定未免眼界太窄，我國《管理辦法》規(guī)定域名注冊申請人必須是依法登記并能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的組織，這樣把個人排除在域名注冊申請人之外，不利于我國的互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)快速發(fā)展。
（3）不允許外國企業(yè)法人直接申請域名注冊，違背世貿(mào)組織的“國民待遇”原則。我國的實施細(xì)則規(guī)定申請在CN的二級域名下注冊域名的外國企業(yè)或者機構(gòu)，必須在中國境內(nèi)設(shè)有分支機構(gòu)或者辦事處并且其主域名服務(wù)器設(shè)在中國境內(nèi)，這樣外國企業(yè)法人今我國無權(quán)直接申請域名注冊，不符合世界貿(mào)易組織的國民待遇原則。
（4）域名不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓或買賣，違背域名的本質(zhì)屬性。我國《管理辦法》第24條規(guī)定注冊域名可以變更或注冊，不許轉(zhuǎn)讓或買賣”，域名是無形資產(chǎn)，具有經(jīng)濟價值性，又只有可轉(zhuǎn)讓性，這是域名的本質(zhì)屬性，若不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓或買賣域名，不符合實際情況的要求，也違背了域名的本質(zhì)屬性。
（5）拼音相同而字形不同的注冊商標(biāo)被注冊為域名時，哪一萬有權(quán)要求域名用戶停止使用，我國法律體系對此規(guī)定不明確，同樣，不同商品生產(chǎn)者擁有相同商標(biāo)時，也會遇到此問題。
（6）我國目前的域名法律保護體系仍沒有解決善意注冊與知識產(chǎn)權(quán)人的沖突。
3．3．3對域名保護的立法建議
（l）域名保護的立法原則
①開放性。這一原則不僅要體現(xiàn)到立法的內(nèi)容和具體的法律條款中，而且要體現(xiàn)到立法的參與者的范圍內(nèi)和參與的程度上。域名注冊立法不僅要有法學(xué)專家、信息技術(shù)專家、城名注冊管理機構(gòu)的參與，而且應(yīng)有域名注冊服務(wù)商代表、國內(nèi)在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟領(lǐng)域的代表性企業(yè)的代表的參與，以避免所制定的法律法規(guī)中出現(xiàn)一些帶有維護某一部門利益傾向的不公正條款，體現(xiàn)公平、公正原則，更好地維護各方當(dāng)事人的權(quán)益，促進(jìn)我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的健康發(fā)展。
②創(chuàng)新性。這是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的又一重要特征。在全球范圍內(nèi)，技術(shù)創(chuàng)新的周期不斷縮短，技術(shù)創(chuàng)新不斷加快，由此引發(fā)其他各個領(lǐng)域的不斷創(chuàng)新，為此域名注冊立法，也應(yīng)體現(xiàn)這一特點，具有更強的包容性。
③全球性。互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)本身是沒有國界的，也正是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)和不斷發(fā)展，催生和推動著全球經(jīng)濟一體化的發(fā)展。
因此，在為互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)立法過程中，一定要具有全球觀念，充分借鑒他國的經(jīng)驗，在體現(xiàn)我國特色的同時要注意與國際接軌。為互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)立法是一個全球性的問題，應(yīng)由全世界的人來共同解決，為域名注冊立法也理當(dāng)如此。
（2）對國際社會域名保護的立法建議。
①明確域名的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，創(chuàng)設(shè)“域名權(quán)”概念。
目前，國際社會普遍認(rèn)為，基于域名而產(chǎn)生的權(quán)利，依附于舊有的知識產(chǎn)權(quán)體系，是傳統(tǒng)的商業(yè)標(biāo)識知識產(chǎn)權(quán)的“延伸’和‘映射’，“域名權(quán)”尚未成為一種獨立類型的知識產(chǎn)權(quán)，筆者認(rèn)為，應(yīng)明確域名的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，創(chuàng)設(shè)“域名權(quán)”的概念，“域名權(quán)”成為一種獨立類型的知識產(chǎn)權(quán)，這樣，有利于域名的充分保護。
②域名注冊實廳‘雙軌制”的注冊程序
域名注冊程序的“雙軌制”是這樣的：一方面保留原有的注冊方法，作為域名注冊的簡易程序；另一方面增設(shè)嚴(yán)格的程序，即申請人可以在申請域名的同時出據(jù)有效的法律文件，證明該域名與申請人的商標(biāo)、商號等之間的嚴(yán)格對應(yīng)關(guān)系，另外規(guī)定合理的異議期，在異議期內(nèi)將申請注冊的域名進(jìn)行公告，若域名注冊機構(gòu)認(rèn)為異議成立，則給予域名注冊人復(fù)議的機會，這樣，有利于保護域名注冊人的合法權(quán)益。
③給予商標(biāo)權(quán)人的城名注冊一個合理期限限制，不管是馳名商標(biāo)，還是普通商標(biāo)，域名注冊應(yīng)有一個合理期限限制，過了這個期限，就等于企業(yè)放棄了以其商標(biāo)作為域名的權(quán)利，否則，這些域名永遠(yuǎn)為商標(biāo)權(quán)人留著，其不花一分錢而“實際”控制這些域名，顯然是不公平的。
④明確域名注冊管理機構(gòu)的基本審查義務(wù)及責(zé)任承擔(dān)原則。
域名注冊管理機構(gòu)應(yīng)盡基本的審查義務(wù)，以防止侵害國家主權(quán)，侵害社會公眾利益的現(xiàn)象發(fā)生，若由于域名注冊管機構(gòu)沒盡到應(yīng)盡的基本審查義務(wù)，導(dǎo)致侵權(quán)行為的發(fā)生，其應(yīng)與域名注冊申請人承擔(dān)連帶責(zé)任。若由于域名注冊管理機構(gòu)的過錯給注冊申請人造成損失，其應(yīng)按過錯原則承擔(dān)民事責(zé)任。
⑤限制‘商標(biāo)權(quán)’的過渡擴張現(xiàn)象，基于域名而產(chǎn)生的權(quán)益應(yīng)給予充分保護。
（3）對我國域名保護的立法建議。
我國域名保護的立法任重而道遠(yuǎn)，與國際社會的域名保護立法還有一定距離，除參照以上幾點立法建議外，還應(yīng)特別注意以下幾個方面：
①明確CNNIC的主體資格，徹底去除政府色彩。將CNNIC明確為商業(yè)服務(wù)機構(gòu)，從注冊行為為完全的民事行為，去除政府管理的色彩。
②與國際慣例接軌，放寬域名注冊人的主體資格。我國《管理辦法》規(guī)定不允許外國企業(yè)法人直接注冊域名，違反了世界貿(mào)易組織的國民待遇原則，不利于我國的互聯(lián)大業(yè)的發(fā)展，筆者建議，我國應(yīng)盡快放開外國企業(yè)法人在中國的域名注冊管理機構(gòu)注冊域名。另外，我國不允許公民個人注冊域名，在一定程度上阻礙了互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的發(fā)展，筆者建議在合適的時機盡早允許公民個人申請域名注冊。
③尊重域名自身的規(guī)律，取消域名‘禁止轉(zhuǎn)讓或買賣”的條款。
由于域名具有價值性，又具有可轉(zhuǎn)讓性，“禁止轉(zhuǎn)讓或買賣”的條款是違反域名自身的發(fā)展規(guī)律的，筆者建議，在不違反國家有關(guān)法律或有關(guān)社會公共利益的前提下，應(yīng)尊重域名的自身規(guī)律，允許域名轉(zhuǎn)讓或買賣。這樣，有利于Internet的較快發(fā)展。
④引入物權(quán)的方法保護域名，當(dāng)事人對域名可提起對物訴訟。
目前，我國的法律體系規(guī)定有關(guān)域名的糾紛只能提起侵權(quán)之訴，能夠解決是否構(gòu)成侵權(quán)、是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的責(zé)任，它不能解決域名的歸屬問題，即使原告勝訴，也不能直接得到該域名，還必須向CNNIC提出申請，由于我國域名申請按照人申請先注冊原則辦理，因而，有可能出現(xiàn)侵權(quán)訴訟勝訴后，被告域名被撤消，但有被其它預(yù)先申請者又注冊的問題。如果引入對域名提起對物的訴訟，那么，通過確權(quán)之訴將直接確定域名的權(quán)利歸屬問題，避免了侵權(quán)之訴的上述不足，但對域名提起確權(quán)之訴，就不能提起損失賠償，這是確權(quán)之訴的不足之處。筆者建議，我國域名法律保護體系中引入對物的訴訟，同時又保留侵權(quán)之訴，允許當(dāng)事人根據(jù)個人的情況選擇，這樣，有利于維護當(dāng)事人的利益。
4 結(jié)束語
Internet的全球傳播和變幻莫測的交互，給傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護制度以震撼，傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護制度既不會因為1nternet的發(fā)展而自滅，也不會固步自封而停滯不前，只會順應(yīng)Internet的發(fā)展而逐步完善。在這個過程中，Internet域名與商標(biāo)、商號等之間的權(quán)利沖突不可避免，我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的沖突類型具體分析、綜合判斷是保護商標(biāo)、商號等所有人的利益還是保護域名所有人的利益。Internet是一個虛擬世界，但它并不是夢幻，網(wǎng)絡(luò)空間的行為是人類社會行為在新技術(shù)上的表現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)上的商務(wù)活動及發(fā)生的片種權(quán)益沖突必須受到相關(guān)法律的調(diào)整，沒有網(wǎng)絡(luò)規(guī)范就沒有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟。誠實信用等基本法律原則為我們解決Internet域名和商標(biāo)、商號等之間的權(quán)利沖突奠定了基礎(chǔ)，盡管人們對lnternet域名與商標(biāo)、商號等糾紛的處理作出了積極的探索，國際和國內(nèi)的有關(guān)機構(gòu)對域名糾紛的處理作出了一些規(guī)定，由于人們對域名糾紛處理的認(rèn)識受到internet及域名的使用和發(fā)展程度等多種因素的限制，因而，目前的國際、國內(nèi)域名法律保護體系還有諸多不完善之處，筆者相信，隨著Internet的發(fā)展和人們認(rèn)識的逐步提高，Internet域名法律保護體系會逐步完善。
